Il est évidemment possible de vendre le bien avant d’entamer la procédure de divorce. Cette vente avant le divorce présente l’avantage de réduire la masse partageable et donc les frais associés.
En effet, à ce titre, un impôt est exigible, c’est un droit d’enregistrement dont le taux est actuellement de 1,8% en 2021 puis de 1,1% en 2022.
L’assiette sur laquelle est appliquée ce taux est constituée par l’actif net de la communauté, c’est-à-dire la valeur des biens concernés moins les dettes.
En clair, si votre maison est estimée à 200 K€ et qu’il vous reste 100 K€ de capital à rembourser à la banque, vous paierez 1,8 % de 100 K€, 1.800 € de droit de partage.
Vente pendant le divorce
Le bien peut également être vendu en cours de procédure de divorce. En effet, il n’est pas rare qu’un couple trouve un acheteur durant la procédure de divorce. Les parties peuvent vendre le bien devant le notaire qui va régulariser un acte qui sera transmis au juge pour homologation ou annexé à la convention de divorce par consentement mutuel.
Vente du bien immobilier après le prononcé du divorce
Bien souvent, la question du partage s’effectue après le divorce sauf si les parties trouvent un acquéreur avant, dans ce cas le partage se fait pendant ou avant le prononcé du divorce.
Les époux ne sont pas tenus de vendre le bien avant le prononcé du divorce. Parfois, les époux choisissent même de rester dans l’indivision. Ils restent alors tous les deux propriétaires du bien après le divorce par le biais d’un acte notarié qui va organiser les rapports juridiques pour une durée déterminée ne devant pas excéder 5 ans (renouvelable). Dans ce contexte, pas de partage et par conséquent, pas de droit de partage !
Le maintien en indivision n’est pas forcément utilisé pour se prémunir de l’impôt « droit de partage ». Il arrive que les conjoints qui se séparent choisissent de rester propriétaires du bien ensemble pour d’autres raisons comme le fait de préserver l’équilibre des enfants en les maintenant dans leur maison si aucun des deux ne peut la racheter seul, il est aussi fréquent d’opter pour ce scénario quand il y a un attachement fort au bien en question ou quand le marché immobilier n’est pas propice pour éviter une vente à perte…
Les obligations à l’égard du conjoint divergent en fonction du régime matrimonial des époux.
Régime légal de la communauté de biens réduites aux acquêts : tout bien acquis pendant le mariage tombe, en principe, dans la communauté. Les salaires et gains des époux sont communs.
Régime de la séparation de biens : tout bien acquis pendant ou avant le mariage appartient en propre à l’époux initialement détenteur, sauf à ce que le bien ait été acquis en indivision par les deux époux.
Bien choisir votre procédure de divorce
Divorce contentieux : les époux doivent apporter la preuve de l’existence et de la propriété de chaque bien. Le juge peut imposer leur attribution en cas de mésentente.
Divorce amiable : Le notaire enregistre la convention rédigé par les avocats des parties et fixant le partage des biens des époux. Les avocats veillent à ce que l’accord soit équitable avant de le contresigner.
En présence d’un bien immobilier, une intervention préalable du notaire est nécessaire. Il rédige un acte notarié qui régle le sort du bien et qui est annexé à la convention de divorce pour qu’elle puisse être enregistrée.
Partager les biens immobiliers communs
Un divorce contentieux peut se justifier si les époux ne sont pas en accord sur le sort de tel ou tel bien immobilier.
Le juge tranche alors la question du sort du bien immobilier et l’attribue en général en fonction :
de l’intérêt des enfants
de la situation professionnelle des époux
des situations financières des époux
Dans tous les cas, le partage est temporaire. Afin qu’il soit définitif, les époux doivent liquider leurs biens chez un notaire après le prononcé du divorce.
En divorce par consentement mutuel, le partage doit être déterminé avant le dépôt de la convention devant le notaire.
Ainsi, les époux doivent joindre l’un des actes notariés suivants à leur convention de divorce :
une attestation de vente du bien immobilier commun
une convention d’indivision si les époux restent tous deux propriétaires à l’issue du divorce
un état liquidatif de leur régime matrimonial si l’un des époux reprend la pleine propriété du bien immobilier
D’autres éléments rattachés aux biens immobiliers sont à partager :
la taxe foncière et éventuellement d’habitation,
la répartition du paiement des charges et travaux sur les biens immobiliers,
les crédits rattachés aux biens immobiliers,
jouissance temporaire du bien immobilier et modalités au cours du divorce
Le coût d’une convention d’indivision est environ égale à 1,7% tous frais compris de la valeur du bien immobilier.
En revanche, établir un état liquidatif est plus onéreux, soit environ 4-5 % tous frais compris de la valeur des biens partagés, étant précisé que ce pourcentage n’est qu’indicatif dans la mesure où :
l’administration fiscale perçoit 2,5% de la valeur des biens partagés et
qu’il faut ajouter les frais de notaire évoluant en fonction de la valeur des biens à partager,
ainsi que les droits de mutation.
Partager les biens meubles (véhicules, comptes bancaires, mobiliers)
Même dans le cas d’un divorce contentieux, l’essentiel pour le juge est que les époux parviennent à se mettre d’accord, puisque un partage décidé par les époux est souvent plus simple à mettre en place en pratique qu’un partage imposé, souvent générateur de conflits futurs.
Ainsi, sauf exigence contraire, le juge peut accepter que les époux ne fassent qu’un partage verbal de leurs biens, c’est-à-dire qu’ils n’apparaîtront pas dans la convention de divorce ou dans l’acte du notaire.
Le partage verbal présente l’avantage que les époux ne seront pas taxés sur le partage des biens communs mais en cas de conflit, si un époux veut revendiquer la propriété d’un bien, il lui sera bien difficile d’en apporter la preuve.
Si les époux sont mariés sans contrat de mariage, chacun d’eux peut revendiquer :
la moitié de la valeur totale des avoirs bancaires des deux époux acquis pendant le mariage,
la moitié de la valeur de tous les biens meubles achetés par l’un des époux pendant le mariage,
la moitié de la valeur des véhicules acquis par l’un des époux pendant le mariage.
Dans tous les cas, si dans un régime communautaire les époux ont le droit de demander la moitié du patrimoine mobilier commun, ils peuvent toujours se mettre d’accord pour une répartition plus inégale.
A noter que, les biens acquis par succession, héritage, ou legs et donations à l’un des époux lui restent propre ainsi que ses vêtements, linges à usage personnel (article 1405 du Code civil).
La réforme ne remet pas en cause leur existence, mais modifie de manière importante certaines règles de procédure pour les divorces contentieux devant le juge. Ces nouvelles mesures s’appliqueront aux demandes introduites après le 1er janvier 2021.
SIMPLIFICATION DE LA PROCÉDURE DE DEMANDE EN DIVORCE
Au 1er janvier 2021, la demande en divorce permet de convoquer l’époux par devant le juge sans passer par une tentative de conciliation préalable. Cette demande sera rédigée par un avocat, dont la présence est obligatoire dès le début de la procédure. La convocation par le juge à une audience est supprimée. C’est l’avocat qui demandera au greffe (le secrétariat) du tribunal une date d’audience.
Dans ce premier acte, le demandeur devra émettre une proposition de règlement des intérêts pécuniaires et patrimoniaux du couple.
A noter : l’entrée en vigueur de la réforme du divorce contentieux était initialement prévue le 1er septembre 2020 (décret n°2910 -1083 du 17 décembre 2019). Elle a été reportée au 1er janvier 2021 en raison de l’épidémie de Covid-19 (loi n°2020-734 du 17 juin 2020).
SUPPRESSION DE L’AUDIENCE DE CONCILIATION
La suppression de la phase de conciliation est l’apport le plus important de la réforme.Jusqu’au 31 décembre 2020, lors d’un divorce contentieux, la procédure suit obligatoirement les deux phases suivantes : d’abord, la tentative de conciliation, qui se termine la plupart du temps par une ordonnance de non-conciliation.
Celle-ci fixe les mesures provisoires réglant la vie familiale pendant la procédure (résidence séparée des époux, attribution du logement familial, garde des enfants, versement d’une pension alimentaire, etc.).
Puis, l’instance en divorce, qui règle les conséquences définitives et se termine par le jugement de divorce.À compter du 1er janvier 2021, la phase de conciliation est supprimée. Cette suppression va permettre une accélération notable de la procédure et l’obtention plus rapide d’un jugement de divorce.
Cette suppression a également une incidence sur les effets du divorce. Jusqu’au 31 décembre 2020, les effets du divorce remonte à la date de l’ordonnance de non-conciliation. Ils seront bientôt fixés à celle de la demande de divorce. Les mesures provisoires pourront être mises en œuvre dès la demande, sans avoir à attendre l’issue de la phase de conciliation.
UNE AUDIENCE D’ORIENTATION POUR LES MESURES PROVISOIRES
Lors de la première audience devant le juge, dont la date figurera sur la demande en divorce, la présence des époux ne sera plus obligatoire.L’objectif de cette audience est d’organiser le calendrier de procédure et d’examiner les mesures provisoires demandées par les époux.
La présence des avocats est indispensable ; l’époux qui n’en aurait pas ne pourrait être entendu par le juge ni solliciter des mesures provisoires. Or, ces dernières sont très importantes.
Elles concernent d’abord les relations entre époux : le juge peut, à ce stade, les autoriser à résider séparément, attribuer le logement familial à l’un d’eux, accorder une pension alimentaire, etc. Elles touchent également les enfants communs : le juge organise ainsi l’exercice de l’autorité parentale, la garde des enfants et le versement de pensions alimentaires.
Les mesures provisoires étant par nature temporaires, elles prennent fin au prononcé définitif du divorce Mais elles préfigurent généralement ce que seront les décisions définitives prises par le juge.
LE DIVORCE POUR ALTÉRATION DU LIEN CONJUGAL FACILITÉ
Actuellement, le juge aux affaires familiales prononce automatiquement un divorce pour altération définitive du lien conjugal quand il est établi que les époux vivent séparément depuis au moins deux années.
L’époux qui le demande pour ce motif doit justifier auprès du juge que la séparation avec son conjoint dure depuis plus de deux ans au moment de l’assignation en divorce. Il peut le prouver en produisant la copie d’un bail d’habitation avec une adresse différente de celle du domicile conjugal, des factures de consommation d’eau et d’électricité avec mention de cette nouvelle adresse, ou grâce à des témoignages.
À partir du 1er janvier 2021, il suffira que les époux soient séparés depuis un an, au lieu de deux, à compter de l’assignation ou à compter du jugement, si le motif du divorce n’est pas précisé dans l’assignation (art. 238 du Code civil).
Enfin, si un époux le demande pour altération du lien conjugal et l’autre pour un autre motif (pour faute, par exemple), le juge prononcera le divorce pour altération du lien conjugal sans que le délai d’un an ne soit demandé.
LE DIVORCE DES MAJEURS PROTÉGÉS PLUS ACCESSIBLE
Avant la réforme, les majeurs protégés (sous tutelle ou curatelle) ne pouvaient divorcer que pour faute ou altération définitive du lien conjugal. À partir du 1er janvier 2021, ils auront la possibilité d’accepter seuls le principe de la rupture du mariage.En revanche, le divorce par consentement mutuel leur est toujours interdit. Les majeurs sous tutelle pourront se séparer sans que l’autorisation du conseil de famille ou du juge des tutelles ne soit plus nécessaire.Enfin, si une demande de mesure de protection est déposée ou en cours quand la demande en divorce est initiée, celle-ci ne pourra être examinée qu’après l’intervention du jugement se prononçant sur la mise en place de la tutelle ou de la curatelle.
PAS DE JUGE POUR UNE SÉPARATION DE CORPS CONSENTIE
La séparation de corps est une procédure autorisant un couple marié à ne plus vivre ensemble tout en restant marié. Les motifs et la procédure de séparation de corps sont les mêmes que pour un divorce.
Jusqu’au 19 décembre 2019, il était nécessaire de passer devant le juge aux affaires familiales afin qu’il prononce la séparation de corps.
Depuis le 20 décembre 2019, il est possible de se séparer ainsi sans passer par un juge, en utilisant les mêmes règles que pour un divorce par consentement mutuel.Une convention de séparation de corps est rédigée par les avocats des époux. Elle peut être signée après l’expiration d’un délai de 15 jours à compter de sa réception par chaque époux par lettre recommandée. La convention est alors adressée à un notaire qui l’enregistre officiellement.
Puis les avocats effectuent une formalité pour que la séparation soit mentionnée en marge de l’état civil de chaque époux.
À noter qu’une séparation de corps consentie peut être convertie en divorce par consentement mutuel à la demande des époux sans qu’ils aient à passer devant un juge.
La liste des pièces à fournir dans le cadre de la constitution d’un dossier de divorce varie selon la situation des époux. Vous trouverez ci-dessous une liste de documents conseillés.
Copie de la pièce d’identité de chacun des époux
Copie intégrale en original de l’acte de mariage datant de moins de 3 mois
Copie intégrale en original de l’acte de naissance de chacun des époux datant de moins de 3 mois
Copie intégrale en original de l’acte de naissance de chacun des enfants datant de moins de 3 mois
Copie du contrat de mariage (le cas échéant)
Copie du livret de famille
Copie de la carte d’immatriculation à la sécurité sociale (carte vitale ou relevés de droits)
Noms et adresses de l’employeur de chacun des époux
Deux derniers avis d’imposition du couple
Trois derniers bulletins de salaire ou équivalent
Derniers avis de notification de droits de la Caisse d’allocation familiales (le cas échéant)
Justificatif de domicile (facture ES ou Gaz de moins de trois mois)
Copie des contrats de prêts en cours et de leur tableau d’amortissement (le cas échéant)
Justificatifs des crédits à la consommation (le cas échéant)
Copie des titres de propriété immobiliers (le cas échéant)
